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1、劳 动 关 系 协 调 师,案 例 参 考,案例1 入职登记表不是劳动合同,谢某2007年12月入职某物流公司。入职时物流公司让谢某填写一份入职登记表，约定谢某试用期为6个月，月工资为2000元。6个月过去了，谢某因怕失去工作，仍没敢提出订立书面合同的要求。2008年11月，物流公司以谢某工作出错，造成公司经济损失为由，将谢某辞退。谢某将物流公司告上劳动仲裁，要求物流公司支付未订劳动合同的双倍工资和违法解除合同的双倍赔偿金。物流公司大呼冤枉，答辩说入职登记表就是劳动合同，辞退他是因工作出现差错造成经济损失。,仲裁结果,仲裁庭认为：入职登记表不是劳动合同，指称谢某工作差错而辞退缺乏事实和制度依据
2、，因而裁决物流公司支付谢某2008年2月至2008年11月未签劳动合同的双倍工资20000元，违法解除劳动合同（事实劳动关系）2个月工资的赔偿金4000元。还要提醒：如果再过1个月仍不签书面劳动合同，就会被视为签订了无固定期限劳动合同。,案例2 单独签订试用期合同后果严重,某销售公司招用女工李某后，签订了三个月的试用期合同，月工资1500元。李某工作了不到2个月，公司发现她工作能力差，经常完不成任务，就以“不符合录用条件”为由，与她解除了试用期合同。李某正发愁又一次失业生机门时，有个朋友提示她，公司违犯了劳动合同法，你可以去告他们。李某以销售公司违法解除劳动合同为由申请了劳动仲裁。,仲裁庭裁决
3、,仲裁庭裁决销售公司支付给李某1个月工资的赔偿金1500元。公司不服，向法院起诉，法院支持了仲裁裁决。原因：合同法19条，单独约定试用期的，试用期不成立，用期限即为劳动合同期限。不在试用期内，不能以“不符合录用条件”为由解除合同。,案例3 职工违规，公司败诉,邝某，女，28岁，一家中外合资公司的财务部会计，因从小受父母宠爱，养成了散漫的习惯，两次在上班时间到附近商场买私人用品时被公司领导发现，公司以违反规章制度为由决定予以辞退。邝某不服，告到仲裁委，仲裁委裁决邝某胜诉。,原因,该公司员工守则上写明：上班时间逛商场买东西属乙类过失，第一次违反给予书面警告，第二次违反解除合同。公司在邝某第一次违反
4、后没有给予书面警告，第二次违反即给予解除合同属程序违约。,案例4 制度严谨，虚报发票丢饭碗,黄某2004年7月入职某外贸公司，任销售部主任，月薪4179元，平均月奖金2000元。2011年6月，公司以其严重违纪为由发出了辞退确认书。黄某不服，申请仲裁。,仲裁结果,仲裁庭调查时，公司出具了第三方会计师事务所的审计报告，其中有黄某虚报出差发票3500元的原始凭证和审计结论；公司还出具了经黄某签收的员工手册，其中写明虚报发票属严重违纪行为，可解除劳动合同。仲裁庭根据劳动合同法第39条裁决黄某败诉。工作7年，没有拿到一份钱补偿金。,点评,此案中，公司如果缺乏证据或制度，就可能要支付每年2个月的赔偿金，
5、或每年一个月的协商一致解除合同补偿金。,案例5 违法解除劳动合同双倍赔偿,申请人范某某于2006年6月20日入职被申请人广州某劳务派遣公司，由该公司派遣至广州市某健身中心工作，双方签订了书面劳动合同，最后一期劳动合同期限为2009年10月1日至2011年9月30日，离职前月工资1500元。申请人称被申请人2011年6月20日电话通知其次日起不用上班了，回去办手续，没有说明原因。2011年6月21日，申请人回到被申请人单位办理离职手续。,被申请人认为申请人在用工单位工作期间经常干与工作无关的事情，被客户投诉，但没有提供证据予以证明。被申请人还提出这样做不是解除劳动合同，是让申请人自己辞职，但未能
6、提供申请人辞职的证据，并开出了解除、终止劳动合同证明，没有支付经济补偿。申请人否认自己辞职，认为是被申请人口头通知解除劳动合同，属于违法解除劳动合同。,仲裁委认为,申请人主张被申请人口头通知解除劳动合同，没有说明原因，没有支付经济补偿金，事实清楚，证据充分。被申请人认为申请人在用工单位工作表现不好，但没有提供证据证明，不予采信。被申请人认为没有提出解除劳动合同，而是要求申请人提出辞职，但没有提供证据予以证明，不予采信。2011年7月4日，被申请人开出解除、终止劳动合同证明，申请人正式离职，双方的劳动关系解除。被申请人没有支付经济补偿金，申请人主张被申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金，合理合法，
7、应予支持。,裁决结果,根据劳动合同法第四十八条、第九十七条规定，裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金13500元（1500元/月*3.5*21500元*2）元。（2008年1.1前2年1倍，后3.5年2倍）,该案中用人单位教训是：,解除员工劳动合同没有按照法律规定的条件。本案中用人单位的本意是按劳动合同法第39条单方解除劳动合同，但该条规定的严重违反规章制度或严重失职，都必须有制度依据和事实依据。没有这两方面依据而提出单方解除，可以推定为小题大做或故意整人。该劳务派遣公司管理混乱，工作轻率马虎。假设员工范某工作真有错误或失职之处，可以从维护职工面子的角度，协商解除劳动合同。如果单方解除
8、合同是用工单位的意见，可以协商由用工单位负举证责任或赔偿责任。,案例6 上海一合资企业违规签订集体合同,该企业没有成立工会，进行集体协商前，企业提出7名职工代表候选人交职工大会表决获得通过。双方各7名代表就企业方提出的集体合同草案进行协商，当职工代表中有人提反对意见时企业方就以解雇相威胁。最后，合同草案获得通过，双方签字后报给了劳动部门。此时的后果不得而知，留给大家分析猜测。,案例7 佛山本田罢工事件,2010年5月17日佛山本田汽车零部件制造有限公司发起罢工，罢工持续了17天，涉及职工1800人，连带其它三家本田厂被迫停产，日均损失2点4亿元人民币。罢工后主要提出两项要求：一是每人每月加薪8
9、00元；二是要求民主改革工会。公司开始以解雇两名工人“杀鸡儆猴”，工人继续罢工。5月24日和5月26日，公司两次提出加薪方案，因达不到要求均遭工人拒绝。6月1日，广汽本田汽车集团总经理曾庆洪来场与工人对话，并协调双方派代表进行集体谈判。工人方选出了30名代表，并聘请了中国人民大学劳动法学教授常凯作顾问.,协商结果,6月4日双方进行谈判，地方政府、劳动部门、工会主席、曾庆洪总经理、常凯教授都出席了谈判会。最终双方达成协议：工人工资从1544元增加到2044元，实习生工资从900元增加到1500元；工会改革问题另行解决。此事曾引起国内外极大关注，对我国的企业集体协商和签订集体合同工作有重大推动作用
10、。,案例8 武汉45万餐饮职工谈判获胜,2011年，武汉45万餐饮从业人员经过劳资双方几个月的马拉松式谈判，实现了员工大部分诉求：全行业最低工资较武汉市最低工资上浮30%；年工资增幅不低于9%；企业为职工免费提供工作餐、工作服、住宿、体检等。集体合同签订后，约5%的低档次餐馆被淘汰；全行业服务质量明显提高；用工荒得到缓解；员工流动性降低；社会评价较高。资方“武汉市餐饮协会”和劳方“武汉市商贸金融烟草工会联合会”都对此次集体合同的签订感到满意。,案例9 香港消防工会与消防处谈判缩短工时,今年8.20，香港消防员职工总会，因不满意消防处新的工时方案，40名消防队员到政府总部静坐，消防处对此表示遗憾
11、。作为香港纪律部队的其中一支，香港消防员职工总会为争取将每周54小时工作制缩短为48小时工作制，从1988年开始争取，近两年来已经发动多次“工业行动”（静坐、游行、罢工等），包括今年“5.1”节1700名在职、退休消防员上街游行。消防处采取初步措施：在不影响服务水平、不增加财政开支、不增加人数的前提下，采用轻微火警人数减少的办法，将每周工作54小时缩短为51小时，很多会员对此方案不满。职工总会计划9月份召开大会讨论此方案，不排除先提出一个过渡方案。,案例10 美国NBA篮球队劳资谈判,前两年，发生了一件令全世界篮球爱好者郁闷的事，美国NBA篮球队劳资纠纷，使全世界159天看不到世界顶级篮球赛。
12、球队共损失收入20亿美元，科比一人少收入490万美元。期间经过几轮谈判，主要围绕劳资双方收入分配比例及队员转队自由权等问题。最后队员大部分诉求实现，结束罢赛，劳资双赢。,案例11 斗法“三堂”，单位败诉,妮娜是英籍来华务工人员，2007年11月20日在劳动就业部门办理了有关就业手续，同日到甲酒店入职并签订了劳动合同。2008年初妮娜与甲酒店解除了劳动合同，同年2月15日与乙酒店签订了为期一年的劳动合同，但未办理就业证变更手续。同年8月，乙酒店以此为理由书面通知妮娜终止劳动合同，10天内搬出员工宿舍，并给她2000元作为一个月租房费。,裁决和判决,妮娜不服，提起仲裁，要求乙酒店支付违法解除合同的
13、赔偿金、代通知金、精神损失费。仲裁驳回了她的全部诉求。妮娜又向法院起诉，一审法院支持了仲裁裁决。妮娜又上诉，二审法院判决乙酒店支付给妮娜违法解除合同的赔偿金，驳回其它两项诉求。,点评,二审法院认为：此案关键在于，劳动合同法第26条第3款规定的劳动合同无效条件是“违反法律、行政法规强制性规定的”，而要求办理就业证变更手续的规定是国务院院部门颁布的规章，未办此手续不符合劳动合同无效的法定条件。（不是什么法地位都相同的）驳回其待通知金的原因是：违法解除合同赔偿金与一个月工资的代通知金不能同时适用。,案例12 违反竞业限制协议，自食恶果,郝某2009年入职甲软件开发公司，在劳动合同中约定了竞业限制条款
14、：1、郝某离职2年内不得到与甲公司有业务竞争关系的公司工作；2、甲公司在2年竞业限制期内每月支付给郝某2000元经济补偿款。郝某入职后研制了“索马里海盗”游戏软件，很受市场欢迎。但劳动合同期满后双方未续签劳动合同。郝某离职三个月后，没有收到甲公司给的经济补偿金，多次催要一拖再拖。此时乙软件公司招郝某入职，很快就取得明显效益。,仲裁,甲公司知道后申请劳动仲裁，要求郝某赔偿其经济损失。仲裁裁决：甲公司违约在先，郝某不需赔偿。,评析,竞业限制协议是约束劳资双方的，劳动者因此失去经济收入和就业机会，企业理应给于补偿。这个补偿义务是在先义务，是劳动者履行义务的前提。此案中甲公司违约在先，自食恶果一点不冤
15、。,案例13 综合计算工时，也要付加班费,徐某2004年5月入职某餐饮公司任厨师，签订了劳动合同，月工资3000元。2008年4月，餐饮公司以徐某违反规章制度为由，解除了劳动合同。徐某向仲裁委起诉，要求公司支付入职以来的延长工作时间、双休日、节假日的加班费。仲裁委作出相关裁决后，徐某不服，又诉至法院。徐某诉称：他每日上班11.5小时，每月休息4天，节假日共计40天正常上班，但公司没有给加班费，要求支付加班费总计15.6万元。饮食公司辩称：公司实行综合计算工时制，给徐某的工资中，已包含了每月900元的加班费，无需再支付；徐某违反了规章制度，解除合同合法。,判决,法院审理查明:公司支付给徐某每月9
16、00元加班费情况属实，但远远达不到法定标准，因而判决饮食公司支付给徐某加班费差额12.2万元。,【评析】,本案主要涉及综合计算工时的加班费问题，徐某并没有对违法解除合同提出诉求。应当注意：1、综合计算工时，只是允许企业在一个周期内对工作时间进行综合计算，灵活安排，但平均每周、每日工作和休息时间，仍应与标准工作时间相符。2、即使解除劳动合同合法，扔不影响对加班费的追索。3、职工超过平均工作时间及节假日额外付出的劳动，企业仍应支付相应的加班工资。,案例14 职工没休带薪年休假，工资怎么发？,蔡某1995年7月进入甲公司工作，2008年9月入职乙公司工作。入职乙公司不久，公司以当年生产任务重为由，要
17、求蔡某当年不休带薪年休假，蔡某同意了。2008年底，因情况变化蔡某反悔，要求休假，公司不同意，双方发生纠纷，蔡某申请仲裁，要求公司支付他未休年休假的工资报酬。仲裁裁决：乙公司支付蔡某10天假期未休的3倍工资。,【评析】：,根据职工带薪年休假条例 蔡某累计工作年限为13年2个月，每年应有10天年休假，这里的“累计”，是跨用人单位计算的。单位提出并经员工同意，可以不休年休假，但应支付3倍工资。（单位安排职工不休，不必付3倍工资）即时蔡某不反悔，也应支付3倍工资。,案例15 双方约定社保缴费基数无效,何小姐入职某化妆品公司后，公司与其约定以基础工资作为其社保缴费基数，她没多思考，也就同意了。过了一段
18、时间，何小姐发现工资比缴费工资少了近一半，想提出又怕失去工作，就默默放下了。时光如梭，3年合同期到了，公司提出不再续约，何小姐失望加气愤，提出补缴社保差额问题。公司以她曾同意为由进行反驳。双方争执不下，何小姐诉至仲裁。仲裁裁决：化妆品公司按法定缴费基数为何小姐补缴社保差额。,【评析】,1、社保缴费基数是法定劳动标准，不是劳资双方可以约定的内容。2、国家统计局颁发的关于工资总额组成的规定明确：工资总额由6部分组成：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。这也就是应税工资、薪金的组成内容。社保缴费基数应与此相同。3、用人单位负有代扣代缴员工社保费的义务，员工不管是
19、否同意，对此都不负任何责任。,案例16 送餐工死于交通事故该咋办？,羊城晚报2012.10.11 A16、10.12A15：11日11时，广州市白云区某快餐店送餐工张生，在骑摩托送外卖途中，被尾随的一辆水泥搅拌车撞死。【试问】1、如果张生与快餐店是劳务关系而非劳动关系应如何处理？2、如果是劳动关系但没有参加工伤保险应如何处理？3、如果参加了工伤保险如何处理？4、如果张生在此交通事故中负主要责任如何处理？,【处理】,1、首先应区分张生与快餐店是劳务关系还是劳动关系。2、如果是劳务关系，张生与快餐店的关系应按民法规范进行处理，与肇事车辆的关系，按交通事故的规定处理。3、如是劳动关系,首先应进行工伤认定。（注意：张生是在工作而非上下班途中）。4、如是工伤并参加了工伤保险，按工伤保险规定处理，费用由工伤基金支付。5、如是工伤但未参加工伤保险，按工伤保险规定处理，费用由快餐店支付。6、如不是工伤则由快餐店按病故处理。,
