技术侦查措施在职务犯罪中的应用研究.docx

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1、 硕士学位论文 技术侦查措施在职务犯罪中的应用研究 A Study on the Application of Technical Investigative Measures in Duty Crimes 专 业： 作 者： 导 师： 大学 学院 年 月中图分类号 学校代码 10533 UDC 密级 公开 硕士学位论文 技术侦查措施在职务犯罪中的应用研究 A Study on the Application of Technical Investigative Measures in Duty Crimes 作者姓名：学科专业：研究方向：学院（系、所）：指导教师：副指导教师：论文答辩日期 答

2、辩委员会主席 中 南 大 学 年 月 原创性声明本人声明，所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。尽我所知，除了论文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得XX大学或其他单位的学位或证书而使用过的材料。与我共同工作的同志对本研究所作的贡献均已在论文中作了明确的说明。 作者签名： 日期： 年 月 日学位论文版权使用授权书本人了解XX大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留学位论文并根据国家或XX省有关部门规定送交学位论文，允许学位论文被查阅和借阅；学校可以公布学位论文的全部或部分内容，可以采用复印、缩印或其它手

3、段保存学位论文。同时授权中国科学技术信息研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并通过网络向社会公众提供信息服务。作者签名： 导师签名 日期： 年 月 日 技术侦查措施在职务犯罪中的应用研究摘要： 技术侦查是侦查机关为了搜集证据、查明犯罪、查获犯罪人。利用现代科技手段进行侦查的一种措施。技术侦查的措施具有隐秘性与技术性特征，包括诸多专门技术手段，如：电子监听和监控、秘密拍照、录像等，在打击智能型、隐秘型犯罪方面独具功效。目前，在侦查职务犯罪案件时，很多国家和地区都已经广泛应用技术侦查措施， 而我国，随着经济结构的调整和科学技术的发展，职务犯罪手段具有了多样化和智能化特征，呈现出新的特点

4、，传统的侦查措施已经难以满足破案的需求。上世纪90年代，在如何采取技术侦查措施上，我国主要依据两部法律中的相关规定，即：人民警察法、国家安全法。但是这两部法律是授权性规定，对实施细则并没有详细的规定。在实际操作中，导致技术侦查措施产生了很多问题。2012年，我国从立法上给以技术侦查措施予以确定，修订了刑事诉讼法。但是其对技术侦查的规定较为简单和粗略，对于什么是技术侦查措施、需要什么样的条件等都没有体现出来。因此，需要我们对技术侦查措施的立法进行进一步的完善。本文对我国技术侦查措施的研究共分为四部分：第一部分对职务犯罪进行了概述，概括阐述了技术侦查措施的概念、特征、种类等，并且还对我国职务犯罪案

5、件适用技术侦查措施的必要性进行了分析。第二部分对国外职务犯罪案件中适用技术侦查措施进行了考察，指出了我国对国外技术侦查措施法律规定的借鉴。第三部分对职务犯罪案件中技术侦查存在的问题及原因进行了分析，并对其原因进行了阐述。第四部分根据我国的国情，对我国技术侦查措施在职务犯罪案件中提出了完善的措施和建议。关键词：技术侦查； 立法现状； 职务犯罪； 立法完善分类号： Application of the technical investigation of crimes committed Abstract：Technical investigation is the investigating a

6、uthorities to gather evidence to identify the perpetrators and seize criminals. Use of modern technology means a measure of investigation. Technical investigation measures have secrecy and technical features, including many specialized techniques, such as: electronic eavesdropping and surveillance,

7、secret pictures, video and other unique efficacy in combating intelligent, secretive type crime. Currently, the investigation of crimes committed, many countries and regions have been widely used technical investigation measures,In China, the development of economic restructuring and science and tec

8、hnology, job criminal means having a diverse and intelligent features, showing new features, traditional investigative measures to solve the case has been difficult to meet the demand. 90s of last century, how to take measures on the technical investigation, based primarily on the relevant provision

9、s of the two laws, namely: Peoples Police Law, National Security Law. But these two laws are authorized provisions of the Regulations and no detailed provisions. In practice, technical investigation measures had led to many problems. In 2012, our country give technical investigation from the legisla

10、tive measures to be determined, revised the Code of Criminal Procedure. However, its provisions on technology is relatively simple and cursory investigation, technical investigation measures for what is, what kind of conditions and so did not need to be reflected. Therefore, we need the technical in

11、vestigation of legislative measures for further improvement.This paper studies of technical investigation measures is divided into four parts:The first part provides an overview of job-related crimes, summarizes technical investigation measures elaborated the concept, features, types, etc., and also

12、 the necessity of criminal cases duties applicable technical investigation measures were analyzed.The second part of foreign crimes committed applicable technical investigation measures were investigated, points out the reference to the foreign technical investigation measures prescribed by law.The

13、third part of the problem and the reasons for crimes committed in the presence of the technical investigation is analyzed, and its causes are described.According to Chinas national conditions and the fourth part of our technical investigation measures proposed to improve the measures and recommendat

14、ions in the crimes committed.Keywords: Situation technical investigation legislation Duty Crime LegislationClassification number： XIV 目 录原创性声明III摘要：IV关键词：IV分类号：IV目 录VII引 言11.1研究背景11.2研究意义31.3国内外研究41.3.1国内研究现状41.3.2国外研究现状61.4研究思路91.5研究方法91.6研究创新和预期成果101.6.1可能的创新101.6.2预期成果101 技术侦查措施与职务犯罪概述111.1 技术侦查措

15、施概述111.1.1 技术侦查措施的概念111.1.2 技术侦查措施的特征121.1.3 技术侦查措施的种类121.2 职务犯罪概述131.2.1 职务犯罪的内涵131.2.2 我国职务犯罪的基本现状141.3 我国职务犯罪案件适用技术侦查措施的必要性141.3.1 职务犯罪的自身特点要求引入技术侦查151.3.2 职务犯罪的侦查现状需要引入技术侦查151.3.3 技术侦查措施是遏制刑讯逼供及保护人权的需要151.3.4 技术侦查措施是我国反腐和履行国际公约的需要162国外职务犯罪案件中适用技术侦查措施的考察172.1 英美法系国家的法律规定172.2大陆法系国家的法律规定182.3我国对国外

16、技术侦查措施法律规定的借鉴20 3 职务犯罪案件中技术侦查存在的问题及原因分析223.1 职务犯罪案件中适用技术侦查措施的立法发展与现状223.1.1技术侦查措施在刑事诉讼法修订前的规定223.1.2 技术侦查措施在刑事诉讼法中的具体规定223.2 职务犯罪案件中适用技术侦查存在的问题243.2.1 程序不够规范243.2.2 缺乏对公民权利的保障措施243.2.3 缺乏监督机制253.2.4 硬件设施不配套、缺乏专业技术侦查人才253.3原因分析263.3.1概念不清，范围不明确263.3.2程序不规范，所获非法证据排除范围不明确263.3.3缺乏侵犯公民，权利的救济制度，未赋予检察机关技术

17、侦查权274 职务犯罪案件中适用技术侦查措施在的立法完善294.1 明确职务犯罪技术侦查措施的具体内容294.1.1 技术侦查措施的适用范围294.1.2 技术侦查措施的适用条件304.1.3 技术侦查措施的适用对象304.2 规范职务犯罪技术侦查措施的适用程序304.2.1 申请程序314.2.2 批准程序314.2.3 执行程序314.3 强化技术侦查措施中的权利保障机制324.3.1 保障当事人知情权324.3.2 赋予当事人异议权334.3.3 赋予当事人非法证据排除权334.3.4 赋予当事人国家赔偿请求权334.4 完善技术侦查措施的监督途径和制度334.4.1 建立法官事后司法审

18、查制度344.4.2 加强检察机关内部审批监督344.4.3 建立司法机关外部监督机制34结论36 参考文献37 致谢41攻读学位期间主要的研究成果42 引 言进入21世纪以来，职务犯罪表现出于以往不同的特点。科学技术和信息技术快速发展，为职务犯罪主体实施犯罪提供了技术条件，依靠传统的侦查措施已经难以满足侦查破案的要求，职务犯罪反侦查行为、逃跑、销毁证据等具有了便利条件，如：犯罪活动具有了区域化特征，犯罪主体、犯罪手段具有了多样化、群体化特征，涉案人员的职务越来越高等。早在20世纪60年代时，为了适应职务犯罪的这种新变化，世界各国就开始采取特殊的侦查手段来职务犯罪。在西方法治国家打击犯罪中，技

19、术侦查措施更是被广泛应用。而我国采取技术侦查措施来侦办案件，是从上世纪90年代开始，其主要依据人民警察法、国家安全法中的相关规定。但是这两部法律对实施细则并没有详细的规定，仅仅是授权，因此，在实际操作中还存在着很多问题。2012年，基于职务犯罪出现的新特点和新趋势，在修订刑事诉讼法时，我国新增了“技术侦查措施”一节，来满足打击职务犯罪的需要。其明确规定，对于贪污、贿赂、利用职权侵犯公民人身权利三类重大犯罪案件，检察机关可以根据侦查需要采取技术侦查措施，但是犯罪情节要达到重大才行。在侵犯公民的合法权利方面，新刑事诉讼法并没有对技术侦查措施进行详细的规定，技术侦查措施的使用缺少有力的救济措施和监督

20、机制，对技术侦查措施需要履行什么样的程序，哪些案件可以采取技术侦查措施等都没有体现出来统，技术侦查措施的规定较为原则和笼。因此，需要我们对技术侦查措施进行进一步的探讨。1.1研究背景导师指导下的自选题目。之所以选择“侦查技术在职务犯罪案件中的应用”作为研究的课题，主要是基于以下几方面的背景和原因：第一，职务犯罪的危害巨大且案件侦查困难。中国政权史上，职务犯罪由来已久且危害巨大。职务犯罪往往伴随着政权的确立而产生，它是对国家神圣的权力的亵渎和抹黑，进而对国家机关的管理职能，以及政权得到拥护所必须具有的公正廉洁的形象造成不可估量的损失，致使社会经济发展遭受挫折、公平正义的社会价值追求成为空谈，对社

21、会共同财产和个人既得利益形成侵损，严重时有可能造成人身伤害，甚至死亡，影响恶劣、危害极大，历来为人民大众深恶痛绝。而在当代中国，职务犯罪依旧是经济发展与社会文明发展进程中的一颗“毒瘤”。随着市场经济的深入发展，各种利益突显在我们眼前，新的问题不断涌现，人们的思维方式、自身行为也表现出渐趋多样化和复杂化的表现形式。有些党政干部、更有级别较高的党政干部，在各种金钱利益，物质利益的糖衣炮弹的诱惑下，把持不住自己的生活作风，把“为人民服务”的思想抛弃，最终被人民所抛弃沦为阶下囚。新时期，我国职务犯罪呈现出新的特点，职务犯罪的形式越来越多，已经初步转向技术型与智能型，同时具有更强的隐蔽性，传统的职务犯罪

22、侦查手段比较单一，职务犯罪侦查人员往往只能依靠口述、记录、走访等方式开展侦查工作，严重影响了职务犯罪侦查工作的效率，对我国的法律的权威提出新的挑战。任学强,蒋云国. 技术侦查在职务犯罪中限制适用的再思考J. 中国刑事法杂志,2009,12:36-44.张云霄,温树飞. 论我国职务犯罪技术侦查措施适用与人权保障之平衡以与国外职务犯罪技术侦查措施适用比较研究为视角J. 法学杂志,2014,07:117-124.龚培华. 职务犯罪技术侦查的困境与对策J. 法学,2014,09:154-160.第二，司法改革的推动以及刑法与刑事诉讼法等相关立法的完善。2013年11月，中国共产党十八届三中全会提出：“

23、建设法治中国，必须深化司法体制改革，加快建设公正高效权威的社会主义司法制度，维护人民权益。要维护宪法法律权威，深化行政执法体制改革，确保依法独立公正行使审判权检察权，健全司法权力运行机制，完善人权司法保障制度。”于是，2013年起，新一轮司法体制改革和检察改革拉开帷幕，而加强对职务犯罪的查处与惩治也一直是新一轮司法改革与检察改革中的一个焦点问题。以2012年新刑事诉讼法为起点，将技术侦查等手段和方式以立法形式确定下来，为职务犯罪侦查工作带来了新的契机，至2015年刑法修正案九明确了刑法关于惩治贪污罪、受贿罪的规定能够在司法实践中做到罪刑相适应，同时也进一步加大了对行贿犯罪的处罚力度，对切断受贿

24、犯罪的链条上也作出完善等，都给出了国家立法与司法的明确信号和动向即加大侦查和惩处力度，对职务犯罪严惩不贷。此外，党的十八届四中全会决定中明确提出“推进以审判为中心的诉讼制度改革”。“以审判为中心”核心在于确立审判在刑事诉讼中的中心地位,从传统刑事诉讼以侦查为中心向以审判为中心过渡,而当前职务犯罪所涉行业多样化、手段隐蔽、科技含量高等新特点,使侦查的对抗性明显增强,这就使得现有的职务犯罪侦查手段和模式很难适应新形势下司法改革的要求。为了确保职务犯罪侦查跟上时代的步伐,在侦查对抗中占据主动性,必须要加大对职务犯罪技术侦查措施的机制研究,确保技术侦查措施尽快投入到侦查实践中去。综上，笔者认为，立法与

25、技术的发展都不断地推动着职务犯罪侦查与技术侦查手段的发展的大前提、大背景下，以“技术侦查在职务犯罪案件中的应用研究”为选题，将理论与新形势、新情况、新实践结合起来，无疑具有较强的时代性与现实意义。与此同时，尽管基于职务犯罪出现的新特点和新趋势以及打击职务犯罪的需要，新刑事诉讼法明确规定检察机关对于贪污、贿赂以及利用职权侵犯公民人身权利的三类重大的犯罪案件，可以根据侦查需要采取技术侦查措施，但不可否认，技术侦查措施容易侵犯公民合法权利，而新刑事诉讼法对其的规定较为原则和笼统，对于哪些案件可以采取技术侦查措施，需要什么样的条件，履行什么样的程序等问题均没有在刑事诉讼法中体现；另外，对于技术侦查措施

26、的使用，也缺乏有力的监督机制和救济措施。因此，需要我们在理论和实践层面进一步探讨和明确。1.2研究意义理论意义：本文经过调查研究我国现阶段职务犯罪的形势，解析技术侦查拥有的先进性、隐秘性在侦查职务犯罪实践中应用的优越性与必要性，以及技术侦查存在的问题。此外，笔者运用科学的理论结合实际、文献、对比研究法，以及根据搜集的相关事实资料而采用的实证研究法，一方面进一步丰富了技术侦查的理论体系；一方面深化探讨技术侦查的措施和手段能够直接有效适用职务犯罪的路径和方式,以期为打破我国现今技术侦查应用职务犯罪侦查现实遭遇到的瓶颈，以及为其提供开辟新的思路和视角。现实意义：技术侦查是在隐秘的情况下秘密进行，普通

27、公众包括被追诉者通常情况下均不知情，用修改后的刑事诉讼法来看，方便隐蔽的技术侦查措施应用于职务犯罪，更有助于取得对案件具有证明意义关键性的犯罪证据，一方面它大大降低了犯罪嫌疑人的警惕性，从而成功预防反侦查措施；反过来说其获取证据的隐蔽性秘密性，在案件大白时，也极力避免了对被怀疑对象的个人声誉的损毁。另一方减少了诸多不利于侦查的干扰力，有助于案件侦查活动提高保密性、降低涉案人员的闻风而逃的几率。1.3国内外研究1.3.1国内研究现状国内有许多学者对在职务犯罪案件侦查中适用技术侦查的相关问题进行了研究和探讨，具体研究内容主要可以分为以下几个方面：第一，关于职务犯罪适用技术侦查的必要性的探讨。早在2

28、009年，上海政法学院副教授任学强和浙江省台州市人民检察院检察官蒋云国（2009）就在其联合发表的技术侦查在职务犯罪中限制适用的再思考一文中指出：鉴于“党内不适用技术侦查”刑事政策的影响，现行法律对技术侦查在职务犯罪中的适用实行“一般不得适用,特殊情况例外”的严格限制。这在当时特殊的历史背景下，具有一定的合理性。但是，目前职务犯罪的高发及其技术化、隐蔽化形成了对技术侦查适用的迫切需求。因此，直接授权检察机关技术侦查权，放宽适用条件，建立适用规则，实现技术侦查的法治化，既能强化职务犯罪的程序控制，又有利于被追诉人的人权保障。学者向泽选（2012）在国家检察官学院学报上发表新刑诉法的实施与职务犯罪

29、侦查一文，指出职务犯罪具有智能性、隐蔽性的特点。这些特点要求侦查人员更为周密的实施侦查技术。由于很长时间，侦查机关的侦查人员往往采用传统的侦查技术，如一张纸，一张笔，一张嘴，通过这些途径审讯犯罪嫌疑人，得出结论。朱孝清著.职务犯罪侦查学M.北京：中国检察出版社.2004.孙毅. 论技术侦查措施在职务犯罪侦查中的运用J. 法制与社会,2013,04:259-260.甄贞,张慧明. 试论职务犯罪技术侦查措施的批准与执行J. 法学杂志,2013,03:112-117.这样的结论，在如今的社会上，遭到了一部分学者的攻击。他们认为侦查人员为了得到结论，往往使用一些非法手段，造成司法程序的不公正，形成瑕疵

30、证据。这样的证据，虽然不足以导致结论被推翻，但是证据的合法性和合理性遭到打击。因此，侦查技术应该考虑到公民的基本权利。第二，技术侦查手段用于职务犯罪案件侦查的利弊分析。安徽大学的硕士研究生程倩（2013）在其学位论文职务犯罪技术侦查措施研究中这样阐述，事物都有两面性，技术侦查措施也不例外，它一方面突破了职务犯罪侦破中的现实瓶颈，但另一方面某种程度上带有侵犯性，譬如以对公民隐私权的破坏为代价取得侦破案件的关键证据。因此为了限制此侵犯性，继而对技术侦查措施在立法上施以条件苛刻的规制是大多数国家共同的选择，这也是因为不受约束的权力等于脱轨的列车，极易造成权力擅用和乱用，不利于公民权益的维护。而去芜存

31、菁的学习与借鉴法是一个能够快速的找到一条兼顾本国发展的现实情况，又能够适应时代发展的在职务犯罪领域技术侦查措施健康成长的道路。同时文中也指出刑事诉讼法修改后，将技术侦查措施的决定权授予检察机关，具有里程碑式的积极意义，对职务犯罪侦查将是质的飞跃。然而，在新的刑事诉讼法却只用了不到6条的法律规定，为“技术侦查措施”提供新的制度依据，从而让人感觉有一些单薄。由于对于技术侦查的制定措施，显得有些过于原则性。因此，使得技术侦查的相关制度处在意义不明确的地位。而检察机关在技术侦查的手段上面也没有明确同意的法律条文，对技术侦查加以规制，从而造成可操作不强。第三，职务犯罪案件侦查中技术侦查手段的法律规制与完

32、善。浙江工业大学的硕士研究生徐小芸（2013）在其学位论文论职务犯罪案件中技术侦查的法律规制中采用了同类项目对比研究法与科学逻辑的推理、演绎等方法，重点阐述了技术侦查措施应用必须走法制化的规范模式的几个要素。第一、必须采用立法的形式明确技术侦查的措施、适用范围界定、适用程序等具体内容。第二，将所有有关技术侦查的权力授予检察机关，且此权利在立案的起始就可被检察机关运用。第三、创建完善的技术侦查程序应用于职务犯罪侦查。第四，为了切实保障公民的权利不受侵害，还应创建完善的监督体制、以及行之有效的救济制度。广西龙胜各族自治县人民检察院检察官王兴林和桂林市人民检察院的检察官诸葛旸（2015）在中国检察官

33、发表职务犯罪案件技术侦查适用规则之建构一文提出：新修订后刑事诉讼法赋予了检察机关技术侦查权,但在程序规范上仍有种类不明确、范围不清晰、审批程序过于粗疏等不足。 左德起著.职务犯罪侦查问题研究M.北京：法律出版社.2005.许翠珊. 对职务犯罪适用技术侦查的理性思考J. 政法学刊,2013,03:123-128.陈伟宗. 检察机关对职务犯罪依法独立行使技术侦查权的法理依据J. 法制与社会,2013,18:157-158.从程序法治的角度出发,职务犯罪案件技术侦查的规制应从程序原则、申请程序、审批程序、执行程序、监督程序和救济程序等方面予以细化。第四，职务犯罪案件侦查中技术侦查手段的具体适用问题与

34、建议。李建国、张建兵（2012）在河北法学发表的新刑诉法背景下职务犯罪技术侦查措施的运用和思考一文中指出：新刑事诉讼法赋予检察机关技术侦查权，将技术侦查措施的授权从普通法律提升到国家基本程序法的高度，是惩治职务犯罪的现实需要，符合强制侦查法定原则，兼顾了打击犯罪和保障人权的价值需求。结合新刑事诉讼法有关规定对检察机关查办职务犯罪中运用技术侦查措施的一些相关问题作一探析。上海市人民检察院副检察长龚培华（2014）在法学上发表文章职务犯罪技术侦查的困境与对策指出：为惩治职务犯罪，检察机关呼吁赋予其技术侦查权。然而，新刑诉法实施后，职务犯罪技术侦查却基本处于“休眠状态”，这不能不说是一种尴尬的困境。

35、认识上的偏差、界限不清、审批程序缺失、立案过于苛刻、执行上的担忧、滥用的隐患等是引起这种困境的主要原因。为克服这种困境，应当采取树立正确的理念、清晰界定技术侦查、完善审批程序、科学执行立案标准、健全执行机制、严密法律规制等对策。此外，随着新刑诉法、刑九修正案在职务犯罪、技术侦查方面的立法逐步完善，而国家对职务犯罪查处的决心与力度也不断提高，近一两年还有不少学者专门对检察机关技术侦查权限问题展开了探讨。例如，中央财经大学学者郭华（2013）在人民检察发表论文检察机关技术侦查权限的界定与规范指出修改后刑诉法对检察机关的技术侦查权进行了规定。然而,这一授权性规定与联合国反腐败公约存在何种关系以及对修

36、改后刑诉法第一百四十八条第三款“用于追捕技术侦查措施”执行权作何理解并未达成共识。此问题需要理论上从权力制约及配置的立场予以合理解读,以明晰其权力边界,通过程序控制来保证检察机关的技术侦查权从立法规定的范式转化为实践中行之有效的职权。任惠华主编.职务犯罪侦查实务M.北京：中国检察出版社.2010.廖东明主编.职务犯罪侦查新视野M.北京：中国法制出版社.2012.邢星. 职务犯罪侦查中技术侦查措施的依法使用与人权保障J. 法制与社会,2014,31:112-113.学者苏道敬（2015）在法制与社会发表论文赋予检察机关完整技术侦查权的必要性分析谈到了：检察机关是我国法定的职务犯罪侦查机关，随着科

37、技的发展，技术侦查在职务犯罪侦查中的作用越来越重要。而我国目前立法却只赋予了检察机关技术侦查措施的决定权，没有执行权，这势必会降低技术侦查措施的功效。因此我国立法有必要赋予检察机关完整的技术侦查权，即包括决定权和执行权。1.3.2国外研究现状技术侦查措施在国外应用的历史更长久，现代法治国家基本都在刑事诉讼法典或者其他法律文件中对技术侦查措施的使用做出规定，从法律文件到学者研究都有较为丰富的成果。由于对技术侦查概念的不同理解以及技术侦查与秘密侦查的密切关系，对技术侦查的研究中涉及大量秘密侦查的研究内容。第一，有关技术侦查与职务犯罪的学术探讨：联合国反腐败公约和联合国打击跨国有组织犯罪公约列明了控

38、制下交付、电子或其他形式的监视、特工行动三种技术侦查手段，并且将其命名为“特殊侦查手段”。随着技术侦查运用范围由国家安全类型的案件扩大到普通刑事案件，国外对技术侦查的研究逐步成熟，推动了技术侦查法律规制的系统化和科学化。在英国的秘密监视以及秘密人工情报源等秘密侦查领域内,司法审查原则被毫不客气地拒之门外。英国学者西比尔夏普认为为加强内部控制,“北美模式”已经被抛弃，此处的北美模式指的是强制侦查的司法审查原则，因而英国在审批机制上实行的是行政令状。Ambos, K.The legal framework of transitional justice: A systematic study wi

39、th a special focus on the role of the ICC M. Building a Future on Peace and Justice: Studies on Transitional Justice, Peace and Development The Nuremberg Declaration on Peace and Justice, 2009, P19-103.Smith, P., Baber, C., Wooley, S., Cross, J., Hunter, J. A task analysis of crime scene investigati

40、on M. Annual Conference of the Ergonomics Society: Contemporary Ergonomics 2005, P331-335.Joshua Zelman, Recent Developments in International Law: Anti-Terrorism Legislation Part One, An OverviewJ. Journal of Transnational Law and Policy, 2001:183-185.廖斌著.技术侦查规范化研究M.北京：法律出版社.2015。多数学者认为技术侦查主要包括通讯数据获

41、取、通讯截获、侵入监控、直接监控等，并主张在打击犯罪的同时，应更注重对公民隐私权的保护。技术侦查起源于欧洲，在美国得到发展壮大。在诱惑侦查的问题上，美国逐渐趋向于坚持宪法的合法诉讼为原则，在此原则下审视侦查行为的合法与否，摒弃以前的“陷阱之法理”的主观说。基于合法诉讼的原则和打击犯罪的要求，人们提倡寻求一种新的判断标准来避免国家实施诱惑侦查对公民权利的侵害，审理索勒斯案的马歇尔等法官基于合法诉讼的理念提出了判断侦查行为构成“侦查陷阱”的“客观方法规则”。美国学者艾伦和托克音顿在关于美国隐私权的权威性著作美国隐私法：学说、判例与立法中，从法律理论、司法判例和美国立法的角度对美国隐私法的起源、发展

42、和最新成果进行了全方位的介绍和分析，第三章和第四章涉及到联邦与州法对交谈与电子邮件的隐私保护，电脑、数字技术与隐私权及美国在这方面的成文立法，对国家安全的免责事由及公民的隐私进行探讨，不仅考察了电子邮件、电子监视等技术侦查措施的立法，而且辅以代表性的案例进行详尽的剖析。德国刑诉法中对卧底侦查所应具备的实质要件和程序要件作了规定，至于卧底侦查人员可以从事的秘密侦查行为法律并未作出具体规定，对于秘密侦查人员在从事引诱他人犯罪之行为时如何处理还没有定论，德国司法实务界存在着诉讼障碍说和减刑理由说的观点。针对秘密侦查人员引诱他人犯罪在司法处置时所持的观点发生了变迁，即由过去的“诉讼障碍说”转变为“减刑

43、理由说”。学术界目前居主导地位的学术观点是“免刑理由说”，也有些学者认为应当对秘密侦查人员引诱他人犯罪行为进行具体分析，具体论证。对于诱惑侦查合法性，日本法学界部分学者支持最高裁裁决，但主张以被诱惑者的主观方面判断诱惑侦查行为合法性的主观说占据主导地位。在主观说中，仅仅是源于某个客观的犯罪机会，犯罪嫌疑人主观上没有实施犯罪的意向，警方在此情况下实施引诱并最终导致被诱惑者犯罪的为违法行为，反之提供机会型的诱惑侦查为合法。第二，有关技术侦查措施的立法经验：（1）关于技术侦查措施的立法情况。各国和地区对技术侦查措施的立法模式大多沿袭立法传统，英美法系国家基本上采用单独立法的形式来对相关的技术侦查措施

44、做出详细的规定，而大陆法系国家则基本由刑事诉讼法典对技术侦查措施做出规定。属于英美法系国家的美国遵循的是判例法传统，通过判例不断调整法律规范，然后以单行法形式确立。早在上世纪六十年代美国就已经通过单行立法的形式实现对技术侦查措施的法律规制。 Sybil Sharpe: Search and SurveillanceJ. Ashgate Dartmouth 2000: 223-230.See John C. Klotter. Criminal EvidenceM. Fifth Edition Anderson publishing co.1992:408-409. Michael D. Lyma

45、n. Criminal investigationThe Art and ScienceM. Third Edition. Upper Saddle River. New Jersey, 2003: 59.詹复亮著.新刑事诉讼法与职务犯罪侦查适用M.北京：中国检察出版社.2012.例如1968年综合犯罪控制与街道安全法、联邦监听法和1986年电子通讯隐私法令中包括在职务犯罪侦查中适用技术侦查措施的规定。属于大陆法系国家的德国通过不断修改刑事诉讼法典，逐渐完善技术侦查措施的法律规范。德国的基本法规定，通讯和电讯秘密是不可侵犯的权利，只有根据法律命令才能加以限制。但是为满足国家安全和社会治安的需要，通过修正案的形式增设了例外情形来限制这一宪法性规定，并做为条文列入刑事诉讼法典。例如，为规范监听这种技术侦查措施在刑事侦查中的适用，共通过三个修正案，分别赋予侦查部门对不同范围监听的权力:一是对电讯的监控；二是对公共场所非公开言论的监控；三是对私人住宅内言论监控，即可看出立法逐渐放宽了监听所适用的范围。而德有关在职务犯罪侦查实践中使用