第一章合同与合同法概述.ppt

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1、合同法,第一编 合同法总则,法律背景,中华人民共和国合同法，年月日第九届全国人民代表大会第二次会议通过。年月日正式施行。原来的三个合同法同时废止。,最高人民法院院长肖扬08年3月10日在最高人民法院工作报告中指出：“五年来，最高人民法院监督指导地方各级人民法院审结一审民事案件万件，审结合同纠纷案件万件，诉讼标的额亿元。,合同纠纷知多少？,合同法在司法考试中的重要地位,第三卷加第四卷一起，合同法的分数可达40分左右，是司考中最大的得分法律。如05年第三卷民法共90分，债权法占24分，比民法通则还多（19分），第四卷还有两个题目涉及合同法，对过司考有极重要的影响。,司考者总结，得民法者得天下，合同

2、法正是民法的半壁江山！。,合同法体系,合同法,合同法总则,合同法分则,合同的一般规定，适用于所的的合同,对有名合同进行规定，共14种,合同法总则,第一章 合同与合同法概述,第二章 合同的订立,第三章 合同效力,第四章 合同的履行,第五章 合同的保全与合同的担保,第六章 合同的变更,第七章 违约责任,第八章 合同解释,第九章 合同法的适用,合同与合同法概述,第一章,第一章 合同与合同法概述,通过本章的学习，认识和理解合同的概念和法律特征，了解合同的主要类型，掌握我国合同法的主要特色、适用范围及合同法的基本原则。,【本章内容提示】,【知识结构简图】,合同与合同法概述,合同概述,合同法概述,合同的概

3、念,合同的法律特征,合同的分类,合同法的概念,合同法的基本原则,鼓励交易,公序良俗,公平诚信,合同自由,第一章 合同与合同法概述,第一节,合同概述,第一章 合同与合同法概述,一、合同的概念,你订立过合同吗？,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,（一）契约与合同,or,一样？,不一样？,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,大陆法：合同是一种合意。英美法：合同是一种许诺或一组许诺。我国基本上继受了大陆法的概念，认为合同是一种合意或协议。,（二）英美法与大陆法上的合同,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,合同法第2条规定：“本法所称合同是平等的自然人、法人、其他组织之间设立、

4、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”,（三）我国关于合同的法定概念,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,一、合同的概念,1、这里所指的协议，只包括平等主体之间关于交易活动的协议。2、这里所指的“民事权利义务关系”，就是民法中的债的关系。3、合同法不适用于有关身份关系的合同。,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,【补充材料】劳动合同的法律适用,第一，劳动合同适用劳动合同法劳动合同，是指用人单位与劳动者建立劳动关系。包括：企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织；国家机关、事业单位、社会团体。第二，其他以提供劳务为目的的合同

5、，适用合同法总则的规定。,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,【补充材料】劳动合同的法律适用,劳动合同与劳务合同之区别,注意！,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,二、合同的法律特征,1、合同至少有两个当事人参加。2、合同要有两个对应的意思表示。也就是合同的相对性。3、两个对应的意思要为一致。出现误解合同不成立,（一）合同是两个或两个以上当事人的法律行为,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,二、合同的法律特征,1、当事人缔约意思是自愿而为。2、当事人的内心意思和外在表示须具一致性。,（二）合同当事人地位平等,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,二、合同的法律特征

6、,（三）合同须具有合法性、确定性和可履行性,1、合法性,2、确定性,3、可履行性,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,双务合同：是指双方当事人都享有权利和承担义务的合同。单务合同：指一方当事人只享有权利而不尽义务，另一方当事人只负义务,（一）双务合同与单务合同,依据：当事人权利义务关系划分,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,区分的法律意义：1、明确合同履行的顺序：双务合同义务的履行是有顺序的；一是同时履行可能会产生同时履行抗辨权二是有先后履行顺序可能产生先履行抗辨权和不安抗辨权 单务合同不存在履行顺序问题，不成立履行抗辨权。,第一章 合同与合同

7、法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,2、确定当事人履行合同债务的责任单务合同中，负有债务的一方应当按合同规定履行债务；双务合同中，要根据合同的规定，分别确定双方的履行义务和责任。,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,有偿合同是指当事人取得权利（利益）须偿付一定代价的合同无偿合同是指只有当事人一方为给付义务的合同，另一方只取得权利而不偿付任何代价的合同。,（二）有偿合同与无偿合同,依据：合同是否有对价,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,区分的法律意义：1、对价关系不同。有偿合同需确定对价关系；无偿合同则不考虑对价。2、成立条件不同。有偿合同

8、，必须是两个诺言的结合，所以它也称为诺成合同；买卖合同，租赁合同无偿合同，为实践合同，只在当事人开始履行时，合同才成立或生效。赠与合同,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,3、当事人责任不同有偿合同，因为存在对价关系，当事人的责任较重无偿合同中，因债务人没有获得对价，所以责任较轻，对其实行轻过失免责。（第189、374、406条）,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,【案例分析1-1】,春节将至，在外打工的吴某要去邮局给家里寄钱，李某托吴某也帮自己寄1000无给家里，吴某将自己和李某一共3000元放在贴身衣服内兜里，乘坐公共汽车时，路遇劫匪，3000元都被枪走了

9、。李某起诉到法院，请求法院判决吴某赔偿自己1000元。,？,李某的诉讼请求能否得到法院的支持？,提示：本案中，吴某无偿受托，没有故意和重大过失，故而实行轻过失免责。,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,诺成合同：不依赖标的物的交付，只需当事人意思表示一致即可成立的合同。双方出现误解的则合同不成立 实践合同：除经当事人意思表示一致外，还需以交付合同标的物为合同成立要件的合同。,（三）诺成合同与实践合同,依据：合同的成立是否以交付标的物为标准,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,诺成合同与实践合同划分的法律意义：在于确定合同成立生效的时间。,第一章

10、合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,要式合同：法律规定必须具备特定形式才能成立或生效的合同。不要式合同：指法律没有特定形式要求的合同。一般为不要式合同,（四）要式合同与不要式合同,依据：是否需要采作特定的形式或程序,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,区分要式合同与不要式合同的法律意义：二者成立、生效的要件不同。前者必备特定形式（口头形式，书面形式）方能生效，而后者不要求。即：对于要式合同，除法律有规定之外，非采用法定或者约定形式，则不能成立、不能生效或者不能向法院诉诸强制执行；而不要式合同，合同的形式有当事人决定，无论采取何种形式，均不影响合同的成立和

11、效力,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,甲与乙签订了买卖西瓜的书面合同，甲在给乙送货时，恰遇阴雨天，乙很担忧卖不出去，甲说三天内如卖不出去全退给我，乙方表示接受其好意。后来，乙方将剩余西瓜的退给甲时，甲予以拒绝，认为后来的表示为口头合同，不能改变原来的书面合同故不生效力。乙诉至法院。,【案例分析1-2】,？,法院是否应支持乙的主张？,提示：乙诉至法院。本案中所涉买卖合同并非要式合同，当事人可以口头合同改变书面协议。,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,主合同：不以他种合同的存在为前提而能独立存在的合同。从合同：必须以他种合同的存在为前提，自身不能独立存在的合同

12、。,（五）主合同与从合同,依据：合同是否具有从属性,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,区分主从合同的法律意义：主从合同在效力上具有从属性，主合同的效力决定了从合同的效力，主合同无效，从合同也无效（担保法第5条），当事人另有约定的除外。（如成约定金）,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”（合同法第39条第2款）非格式合同是当事人通过自由协商达成一致的合同，没有采用事先拟定的格式条款。,（六）格式合同与非格式合同,依据：是否采用固定条款或格式,第一章 合同与合同法概述 第一

13、节 合同概述,三、合同的分类,区分格式合同与非格式合同的法律意义在于：法律对格式合同采取特殊规则，以保护提供格式合同方相对人的利益。,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,涉他合同涉他合同有广义与狭义之分。狭义的涉他合同是指为第三人设定权利或义务的合同，为第三人设定义务的要经第三人同意。广义的涉他合同包括第三人代为履行和第三人代为受领的合同（合同法第64、65条）。,（七）涉他合同与非涉他合同,依据：合同的履行是否涉及第三人来划分,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,注意！,第三人既非债权人又非债务人，所以当第三人不向债权人履行时，债权人只能要求债务人履行，当债务

14、人不向第三人履行时，第三人不得请求债务人履行。但如案情需要时，人民法院可以将此类第三人列为无独立请求权的第三人。（合同法解释（二）,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,定作人甲与承揽人乙签订一份模具定作承揽合同，约定：“可以由乙组织丙实施制造”。丙在合同约定的期间没有履行乙交给的任务，甲要求乙承担违约责任。乙以双方约定由丙履行债务为由拒绝承担违约责任。,【案例分析1-3】,？,此为何种合同？违约时由谁承担责任？,提示：这是由第三人履行的合同，第三人履行是得到债权人同意的，但当第三人没有履行时，仍由合同当事人乙来承担违约责任。,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,

15、有名合同凡其名称及内容由法律明确规定的，是有名合同。反之为无名合同。区分有名与无名合同的法律意义在于：处理这两类合同纠纷所适用的规则不同。,（八）有名合同和无名合同,依据：合同名称是否有法律所明定,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,三、合同的分类,还有其他划分如：涉他合同与非涉他合同（根据合同履行是否涉及第三人划分）射幸合同与实定合同（根据合同的效果在缔约时是否确定为标准）一次性给付合同与持续性给付合同等。,第一章 合同与合同法概述 第一节 合同概述,第二节,合同法概述,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,一、合同法的意义,1、合同法是民法的重要组成部分。中华人民共和国合同

16、法于1999年应运而生。2、合同法是财产法。涉及我国经济生活的方方面面，对我国市场经济产生重大影响。,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,二、我国合同法的特色,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,1、借鉴国外发达国家和地区的立法经验，注重与国际惯例接轨。2、充分体现当事人意思自治。意思自治，就是指当事人在订立合同时充分尊重当事人的意思表示。在不违反法律和公序良俗的前提下，保证当事人充分的合同自由。3、有利于交易迅速、便捷，同时要兼顾交易安全4、规则细化，便于操作。,三、合同法的基本原则,1、合同自由原则的含义合同自由原则,是指参加民事活动的当事人在法律允许的范围内,有权按照

17、自己的自由意思决定缔结合同关系，任何机关、组织和个人不得非法干预。,（一）合同自由原则,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,三、合同法的基本原则,2、合同自由原则表现在以下七个方面：（1）缔约决定权。（2）对合同相对人的选择权。（3）合同内容的确定权。（4）依法或约定变更或解除合同权。（5）违约责任的约定权。（6）解决合同争议方式的选择权。（7）合同形式的选择权。(除法定形式外),第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,三、合同法的基本原则,合同自由原则的精神除主要通过上述两个途径贯彻七项自由权而实现外，以下几个方面也有所体现：第一，在合同成立的效力认定方面，充分尊重了当事人享

18、有的合同自由权。第二，在合同生效的效力认定方面，扩大了当事人的合同自由权。第三，在合同不明内容的确定方面，将当事人的意志放在第一位。总而言之，合同法将强制性规定限制在十分必要的范围，尽可能扩大任意性规定的范围,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,某手机商行乙在店堂内告示“本店绝无水货，假一赔十”。某甲购机后发现是水货，某甲诉至法院要求乙按堂内告示赔十，而乙认为按照消费者权益保护法“退一赔一”规定，最多只赔一倍。后诉至法院。,【案例分析1-4】合同法的基本原则,？,某甲的诉讼请求能够得到法院的支持吗？为什么？,提示：法院认为假一赔十是商行乙自己的承诺按照诚信原则，商行应当“假一赔十”进

19、行赔偿。,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,三、合同法的基本原则,1、诚实信用原则和公平原则两原则的精神具体体现在合同实践的各个环节中。第一，在合同订立时。第二，在合同履行时。第三，在合同解除时。第四，在合同终止后。第五，在发生合同纠纷时，应根据公平原则确定违约责任。,（二）公平诚信原则,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,三、合同法的基本原则,2、关于附随义务:附随义务，是指在法律无明文规定，当事人之间亦无明确约定的情况下，为了确保合同目的的实现并维护对方当事人的利益,遵循诚实信用原则，依据合同的性质、目的和交易习惯所承担义务,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概

20、述,“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。这些义务可能是合同本身并没有规定的义务，也应当主动履行。这在法律上叫做附随义务。,【法条链接】合同法第60条,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,甲乙双方订立了一份冷冻食品买卖合同，合同约定由出卖人甲送货，但合同中没有约定具体履行期限和时间。,【案例分析1-5】合同法的基本原则,？,如果造成双方方损失的，应当由谁负赔偿责任？双方又该履行何种义务？,提示：虽然按照法律规定甲可以随时送货，但考虑到该合同标的物为食品，甲在发货前应当及时通知乙，让其准备好冷冻食

21、品的储藏条件。如果甲没有尽到通知义务，造成乙方损失的，要负赔偿责任。,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,三、合同法的基本原则,公序良俗是公共秩序和善良风俗的合称。公序良俗原则是指合同的内容和目的不得违反公共秩序或善良风俗。“公共秩序”或“善良风俗”分别相当于我国法律中的用语“社会公共利益”和“社会公德”。社会公共利益，是指全国人民的共同利益，包括当前利益和长远利益，社会公共利益包括了国家利益。社会公德，主要是指符合社会主义精神文明要求的社会公共道德。,（三）公序良俗原则,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,提示：甲与乙打赌行为而言，属附生效条件的赠与合同。其内容以贬低或自

22、愿贬低人格作为条件，显然有悖于当今社会的主流风俗习惯，会毒害社会风气，人民法院应依据公序良俗原则宣布该赠与无效，驳回乙的诉讼请求。,某甲与乙打赌，只要乙在众人面前磕三个头，甲愿将自己的新购麾托车赠与乙。乙依约践行后，甲以开玩笑为由拒绝赠与。乙遂之起诉。,【案例分析1-6】合同法的基本原则,？,某乙的诉讼请求能够得到法院的支持吗？为什么？,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,三、合同法的基本原则,合同法坚持鼓励交易，促进交易的原则。鼓励交易促进交易，除体现在尊重当事人意思自治，合同形式一般不作硬性要求等外，还体现在订立合同后，发现有些问题没有约定，或规定得不够明确的，或合同存在某些瑕疵

23、，不是简单地使之无效，而是尽量进行补救，不要因此影响合同的效力与履行。,（四）鼓励交易，促使合同履行原则,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,合同法第1条、条专门规定了“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”。第62条、第63条对依照本法第61条的规定仍不能确定的，针对质量、价款或者报酬、履行地点等作了进一步具体规定，使合同得以顺利履行。,【法条链接】合同法第61条、63条,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,合同法第2条规定：“本法所称合同是平等的自然人、法人、其

24、他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”。民事权利义务关系十分广泛，有债权关系、物权关系、婚姻家庭等人身关系、公司、保险、票据、证券、海商等商事关系均在其范围之内。,【难点追问】,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,如何理解我国合同法关于合同的概念及我国合同法的适用范围？,合同法第2条第2款规定“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”。明确排除了这一部分民事关系，但是其他没有排除的是否均属于合同法调整的范围呢？如物权合同。,【难点追问】,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,学者对此有不同意见，有的认为合同法调整的是债权债务关系，只是为了避免人们

25、将债权债务关系的误解为“欠债还钱”而使用“民事权利义务关系”一词，实际上合同法只调整债权合同；有的认为只要合同法和其他法律未明确规定的有关民事权利义务关系的协议均在其内，你认为应当如何理解？,【难点追问】,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,附随义务的学术争论:（1）它具有附随性，不确定性。（无争议）（2）附随义务的范围：（有争议）争议的焦点在附随义务是否包括了先合同义务和后合同义务？,【前沿提示】附随义务,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,以合同法的立法体例看，附随义务是否包括三者？,？,【理论思考】附随义务,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,先合同义务是指

26、在订立合同过程中，合同成立之前所发生的，应由合同双方当事人各自承担的法律义务。缔约过失发生在先合同义务中。（列入“合同的订立”一章）。后合同义务，是指合同终止后，当事人依照法律的规定，遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行的义务。（合同法第92条，列入“合同的权利义务终止”一章）附随义务规定在第60条，列入“合同的履行”一章。,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,【理论思考】附随义务,三者之间的差异主要表现在两个方面:第一,义务的功能不同。第二,义务违反后的责任类型不同。,【理论思考】附随义务,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,1、合同法调整债权合同，不调整身份合同、行政合同

27、。但国有土地使用权合同、农村承包经营权合同适用合同法。企业内部承包合同不适用合同法，企业外部承包合同适用合同法；劳动合同不适用合同法，但劳务合同适用合同法；2、涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。如在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。,【本章小结】,第一章 合同与合同法概述 第二节 合同法概述,3、合同的相对性是合同之债的一项本质特征，使之与物权相区别。4、附随义务是合同本身没有约定，而遵循诚实信用原则的一项法定义务。5、合同的基本原则有：合同自由原则，诚实信用原则、公序

28、良俗原则、鼓励交易原则。,【本章小结】,第一章 合同与合同法概述,1、什么是合同？合同的法律特征？2、合同法的基本原则？3、区分有偿合同与无偿合同有哪些意义？4、区分实践合同与诺成合同的意义？,【思考题】,第一章 合同与合同法概述,1.下列观点是正确的（）。A.合同是双方法律行为B.技术发明是单方法律行为C.发现埋藏物是单方法律行为D.拾得遗失物是单方法律行为,【本章练习】单项选择题,第一章 合同与合同法概述,2.遗赠扶养协议抚养（）。A.只能适用继承法，不能适用合同法B.是身份合同 身份关系合同成立会是身份发生变化C.不是平等主体之间的合同D.是债权合同，适用合同法,【本章练习】单项选择题,

29、第一章 合同与合同法概述,1.主合同与从合同是两个不同的法律关系，两个不同的合同（）。A.主合同无效，从合同有效，但可以有例外B.主合同无效，从合同必然无效C.主合同的当事人与从合同的当事人可以重合D.主合同的当事人与从合同当事人不能重合,【本章练习】多项选择题,第一章 合同与合同法概述,2.丰起商场给张某无偿保管一辆自行车；张某借给李某500元钱不要利息；李某把2万元柑桔交给铁路部门运输；铁路部找木器加工厂加工制作100条长椅，以上四种合同（）。A.第一个合同是实践合同 无偿合同是实践合同B.第二个合同是实践合同C.第三个合同是实践合同D.第四个合同是实践合同,【本章练习】多项选择题,第一章

30、 合同与合同法概述,3.下列适用合同法的规定（）。A.婚姻协议B.婚前财产协议C.婚后财产协议D.分家财产协议,【本章练习】多项选择题,第一章 合同与合同法概述,4.下列哪些合同既属于诺成合同又属于有偿合同（）？A.买卖合同B.两个自然人之间的借款合同 实践合同C.租赁合同D.支付保管费的保管合同,【本章练习】多项选择题,第一章 合同与合同法概述,张三与李四相约利用国庆节到黄州赤壁作一日游。他们向武汉某旅游公司交付团费，十月一日坐上了旅游公司的车来到黄州。张三李四兴致勃勃地游览了黄州赤壁。张三工于诗词，李四长于绘画。他们在赤壁欣赏苏东坡的“月梅图”、“赤壁赋“，张三作诗三首，李四作画四幅。中午

31、张三请李四在黄州酒店餐馆吃钣。李四在黄州购得苏东坡诗画拓一套，钱不够向张三借钱30元。李四又拜访了在黄岗报社工作的一好友说话间提到自己这次画有四幅速写。,【本章练习】案例分析,第一章 合同与合同法概述,这位朋友看过画大喜，原来他是报社的美术编辑，正有组织画稿的任务，非常中意，于是请来隔壁的主编同志，代表编辑部与李某当面约定，画稿近期采用，发表后奉酬200元。李四在十年内不得将此画再在其他报刊上发表。晚上张三、李四回到武汉，愉快的旅游结束了。,【本章小结】案例分析,他们的一天活动中发生了合同关系没有，是些什么合同关系?,？,第一章 合同与合同法概述,1、张三、李四和旅游公司之间旅游合同，无名合同，双务有偿合同。2、张三与黄州酒店之间餐饮服务合同，无名合同，双务有偿合同。3、张三向李四借钱借用合同，有名合同，单务合同、无偿合同。4、李四与黄岗报社之间出版合同，无名合同，双务有偿合同，附条件的合同。5、李四与黄州书店之间买卖合同，有名合同，双务有偿合同。,【本章练习】案例分析,第一章 合同与合同法概述,