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1、行政法与行政诉讼法,王茂生 2014.2,第一编 绪 论,一、学习什么内容？（一）行政法体系或行政法现象 1.行政法主体 2.行政行为 3.行政法治保障（二）对应的行政法学理论 1.第一编 绪论，主要阐述行政法学的基本理论，如行政法的概念、法源、分类、特点、作用、原则等。（第一章 行政法基本理论）2.第二编 主体论，主要论及行政组织、行政机关、公务员及行政监察。（第二章 行政组织与公务员）,第一编 绪 论,3.第三编 行为论，这部分由两方面内容组成：其一，关于行政行为的一般理论，即行政行为概述部分，主要阐述一般意义上行政行为的概念，特点、分类、形式与内容，法律效力及其变化；其二，行政行为分述，
2、又分为两部分：抽象行政行为行政立法行为；具体行政行为，包括行政许可、行政检查监督、行政强制措施、行政处罚、行政强制执行、行政征收与行政征用、行政给付、行政合同、行政裁决、行政程序等法律行为。（第三章 抽象行政行为；第四章 具体行政行为；第五章 行政许可；第六章 行政处罚；第七章 行政强制；第八章 行政合同与行政给付；第九章 行政程序与政府信息公开）,第一编 绪 论,4.第四编 责任论，即前述之行政法治保障，以行政复议、行政诉讼和行政赔偿三大追究行政主体责任的法律制度为核心。（第十章 行政复议；第十一章 行政诉讼概述；第十二章 行政诉讼受案范围；第十三章 行政诉讼的管辖；第十四章 行政诉讼参加人
3、；第十五章 行政诉讼程序；第十六章 行政诉讼的特殊制度与规则；第十七章 行政案件的裁判与执行；第十八章 国家赔偿概述；第十九章 行政赔偿）二、怎么学？1.教材与参考资料。2.课堂练习（真题）与期未考试。,第一章 行政法基本理论,第一节 行政法的基本概念,一、行政（1）含义：行政法上的行政是指公共行政或宪政意义上的行政，主要是国家行政、形式行政，即国家行政机关进行的执行、管理活动，其目的是谋求公共利益、维护公共秩序，增进公共福利等。（2）分类：1.有利行政给付行政授益行政；2.不利行政负担行政损益行政。这两类行政各自适用的规则是不同的，前者典型的如行政许可、行政给付与行政救助；后者典型的如行政处
4、罚、行政强制等，前者突出便民（效率），程序设计简便灵活，适用信赖保护；后者突出公平，程序严格，不适用信赖保护。,第一节 行政法的基本概念,二、行政权 行政权是行政机关应当享有履行职责的必要权力，但权力的强制性质，可能使行政机关从事的行政活动对公民、法人或者其他组织的权益造成一定的损害，因此，行政活动必须依法进行，这是行政法产生和发展的奠基性原则（依法行政，也是行政法的内在要求）。现代社会的行政权力均表现为行政职权。三、行政法 行政法是调整国家行政活动中发生的各种社会关系的法律规范的总称。所谓各种社会关系，主要是两种关系：一种为行政管理关系，即行政主体作用于相对人的关系，这是一种不平等的法律关系
5、；另一种为相对人作用于行政主体的关系，即相对人监督行政的关系，这种关系总体上是平等的。（下面详细介绍一下这两种关系）,第一节 行政法的基本概念,行政法主要调整两大类关系：1.行政主体作用于行政相对人的关系，即行政管理关系或称行政关系。这部分的功能为行政主体管理、指挥、命令、约束、支配相对人，维护与实现公共利益。行政关系的特点为：其一，行政关系的双方当事人中必有一方为行政主体，另一方为处于被管理、支配地位的行政相对人。其二，行政关系的双方当事人法律地位不平等，行政主体处于优越和主导的地位。其三，行政关系是在行政主体行使行政职权过程中发生的。其四，行政关系的发生不以双方当事人的合意为前提，是依行政
6、主体的单方意思表示而决定成立的。这类关系如税务机关向纳税义务人征纳税款的行为、工商行政管理局进行企业登记或企业监管的行为、交通警察指挥、疏导交通的行为等。,第一节 行政法的基本概念,2.相对人作用于行政主体的关系，即监督行政的关系，其功能为监督、制约、矫正、控制、保障行政主体及其行为合法性，以保护相对人的合法权益。监督行政关系的特点：其一，是基于行政关系发生的。其二，这种关系是依申请，即基于行政相对人的请求而启动的。其三，这种关系往往是在第三者的主持下进行的，如行政复议是在上级行政机关的主持下，行政诉讼是在人民法院的主持下展开的。其四，争议双方当事人的法律地位是平等的。其五，其核心是追究行政主
7、体的法律责任。这种关系主要由行政复议、行政诉讼和行政赔偿三大制度构成，三者追求的精神和目的是一致的，即保障行政行为的合法性，恢复行政相对人被侵犯的权利。如，相对人对上述税务机关、工商行政管理机关和公安交通管理部门的行政行为不服而依法申请复议、提起行政诉讼或请求赔偿。,第一节 行政法的基本概念,四、行政法的特点 1.在形式上没有一部完整、统一、系统的成文实体法法典，而表现为成千上万的行政法律规范的总和。2.行政职权职责统一性（行政法的第六个基本原则）。3.行政法律规范立、改、废的经常性（稳定性差、周期短），变动性较强。4.实体规范与程序规范没有明确界分，且常常存在于一个法律文件之中。如治安管理处
8、罚法第一、二、三章为实体规范，第四章处罚程序中又规定了调查、决定和执行三个程序，属程序规范。五、行政法律关系 从法理意义上理解主体、内容、客体三要素即可，法律事件与法律行为可导致行政法律关系的产生、变更和消灭。,第二节 行政法的法律渊源,1.宪法关于公民的基本权利、义务、行政机关的组织、基本工作制度和职权的规范；行政管理活动基本原则的规范等。2.法律（1）基本法律（全国人大、每年3月5日开，闭会日1417日通过）（2）非基本法律（全国人大常委会，双月末闭会日通过）3.行政法规国务院常务会议审议通过，或国务院审批，称条例、规定、办法。部门规章及地方规章不得称条例。,第二节 行政法的法律渊源,4.
9、地方性法规（1）四类人大及其常委会（共160个）：省级、省会市、经国务院批准的较大的市、经济特区市，后三类（亦称较大的市，共49个）需经省人大常委会4个月内批准。（2）民族自治条例和单行条例：自治区、自治州、自治县三级民族自治地方的人民代表大会制定（注意：不包括自治地方的人大常委）。民族乡不是民族自治地方。5.规章（1）部门规章（约45个制定主体）（2）地方政府规章（共80个，含省、自治区、直辖市，省会市，经国务院批准的较大的市，经济特区市的人民政府）其中18个经国务院批准的较大的市为：齐齐哈尔、吉林、抚顺、鞍山、大连、本溪、唐山、邯郸、大同、包头、青岛、淄博、洛阳、淮南、无锡、宁波、徐州、苏
10、州。经济特区市：深圳、珠海、汕头、厦门。,第二节 行政法的法律渊源,6.国际条约和协定7.法律解释 上述法律文件的适用规则：上位法优于下位法；同位法中后法优于前法、特别法优于一般法。上述前五类法律文件服务于：（1）审理的依据，行政诉讼法第52、53条，行政法解释第62条，均为审理案件或参照适用的依据。（2）许可的设定，行政许可法第14、15、17条；第16条为规定行政许可的法律依据。（3）处罚的设定，行政处罚法第914条是设定处罚权的法律依据。（4）强制的设定，行政强制法第1013条，原则上归法律，强制措施可由法规设定部分，规章无权设定。,第二节 行政法的法律渊源,例：下列关于规章以外及以下的
11、“规定”的说法哪一项不正确？A、不得设定行政许可和行政处罚 B、在行政复议中可以被复议申请人一并提出合法性审查申请 C、在行政审判中经法院甄别为合法有效的可以在裁判文书中引用 D、山东省人民政府2013年5月18日发布的关于山东省2013年夏粮征购的通告（非政府令颁布）是地方规章，不属于规定的范畴（答案：D）D选项非政府令颁布就不是规章，属于规定。,第三节 行政法的基本原则,预习题：1.合法行政是行政法的重要原则。下列哪些做法违反了合法行政的要求？（2013/2/76,多选）A、某规章规定行政机关对行政许可事项进行监督时，不得妨碍被许可人正常的生产经营活动B、行政机关要求行政处罚听证申请人承担
12、组织听证的费用C、行政机关将行政强制措施权委托给另一行政机关行使D、行政机关对行政许可事项进行监督时发现直接关系公共安全、人身健康的重要设备存在安全隐患，责令停止使用和立即改正 2.权责一致是行政法的基本要求。下列哪些选项符合权责一致的要求？（2013/2/77,多选）A、行政机关有权力必有责任B、行政机关作出决定时不得考虑不相关因素C、行政机关行使权力应当依法接受监督D、行政机关依法履行职责，法律、法规应赋予其相应的执法手段,第三节 行政法的基本原则,3.某县政府发布通知，对直接介绍外地企业到本县投资的单位和个人按照投资项目实际到位资金的千分之一奖励。经张某引荐，某外地企业到该县投资500万
13、元，但县政府拒绝支付奖励金。县政府的行为不违反下列哪些原则和要求？（2013/2/78,多选）A、比例原则 B、行政公开C、程序正当 D、权责一致 行政法的基本原则是对（1）行政许可法依法设定和实施许可的原则，公开、公平、公正的原则，便民原则，权利保障原则，信赖保护原则，加强监督原则；（2）行政处罚法的法定原则，公正、公开原则，权利保障原则；（3）行政强制法的依法、适当、教育与强制相结合、禁止滥用和权利保障原则；（4）政府采购法的公开透明原则，公平竟争原则，公正原则和诚实信用原则；（5）行政应急中的法治原则，信息公开原则，比例原则；（6）行政程序中的公开、公正、公平、统一、合理原则，以及当事人
14、参与和保障行政效率原则；（7）行政复议法的合法原则、公开原则、公正原则，及时原则以及便民原则；（8）行政诉讼法的合法性审查原则，回避原则，公开审判原则等共有属性的抽象、概括和总结。,第三节 行政法的基本原则,行政法的六大基本原则在2004年国务院全面推进依法行政实施纲要中是作为依法行政的六大基本要求提出的，后来学界认为这六项要求恰恰是贯穿于整个行政法现象的指导思想和基本原则。一、合法行政原则 合法行政原则是行政法的首要原则，我国的合法行政原则包括行政机关对现行法律的遵守和依照法律授权活动两个方面：（一）行政机关必须遵守现行有效的法律 1.行政机关实施的行政行为（抽象行政行为与具体行政行为）都不
15、得与法律相抵触 2.行政机关负有积极执行和实施现行有效法律规定的义务,第三节 行政法的基本原则,（二）行政机关应当依照法律授权进行活动 在行政机关与相对人的关系上：1.行政机关采取的行政措施必须有立法性规定的明确授权，这可称为“职权法定”。在行政法上对行政主体与行政相对人适用的规则是不同的，判断他们违法的标准也是不同的，前者为“无法律即无行政”后者是“法无明令禁止即自由”，有着天壤之别。2.没有立法性规定的授权，行政机关不得作出不利行政（以行政处罚、强制为典型代表），即剥夺相对人权利、课以义务的行政行为。这一原则决定了在行政法领域判断行政主体和相对人违法的标准的不同。对相对人而言，违法往往是违
16、反了强制性禁止规定；对行政主体而言，其实施的行为往往是没有明确的法律根据即构成违法。当然，在具体行政行为违法方面还包括无相应的事实根据、违反法定程序、超越职权、滥用职权与行政处罚显失公正等。,第三节 行政法的基本原则,二、合理行政原则 主要含义是行政行为应当具有理性基础，禁止行政主体的武断专横和随意。最低限度的理性，是行政行为应当具有一个有正常理智的普通人能达到的合理与适当，并且能够符合科学公理和社会公德。规范的行政理性表现为以下三个原则：第一，公平、公正原则，要平等对待行政相对人，不偏私，不歧视。违反此子原则就表现为歧视对待，相同情况，差别对待；不同情况，相同对待。第二，考虑相关因素原则，行
17、使行政自由裁量权时，只能考虑符合立法授权目的的各种因素，不得考虑不相关因素。违反此子原则就表现为该考虑的不考虑，考虑了不该考虑的因素。第三，比例原则，行政机关采取的措施和手段应当是必要、适当的；应当避免采用损害行政相对人权益的方式，如果为达致行政目的必须对相对人的权益造成不利影响，那么这种不利影响应当被限制在尽可能小的范围和限度内，并且两者应当处于适当的比例。违反此子原则就表现为行政机关采取的措施和手段与针对的对象不相称，用“高射炮打鸟”，“杀鸡”用了“宰牛刀。,第三节 行政法的基本原则,三、程序正当原则 程序正当，就是要求行政活动要符合最低限度的正当要求。这一原则带有明显的自然公正色彩，其内
18、容在内容在实定法上确认，是逐步实现的。目前，我国行政法上公认的正当程序主要包括以下三个方面子原则：第一，行政公开原则，即除涉及国家秘密和依法受保护的商业秘密、个人隐私以外，行政机关实施行政管理应当公开，以实现公民的知情权、了解权。2008年5月1日实施的政府信息公开条例共5章38条，是中国首部调整、规范政府信息公开的行政法规。第二，公众参与原则，即行政机关作出重要规定或决定，应当听取公民、法人和其他组织的意见，特别是作出对行政相对人不利的决定，要听取他们的陈述和申辩乃至举行听证。第三，回避（中立）原则，行政机关及其工作人员履行职责时，在可能影响其行为中立的场合，应当回避。,第三节 行政法的基本
19、原则,四、高效便民原则 高效便民是针对行政活动的效率所提出的要求，它既是行政管理的原则，也是行政法的原则。其内涵有二：第一是行政效率原则，其基本内容有二，首先是积极履行法定职责，其次是遵循法定时限。第二是便利当事人原则，在行政活动中不增加相对人程序负担，处处替相对人着想，方便相对人到行政机关办理相关事宜。（例如：行政复议法第9条、第31条的两个“但书”规定。第9条规定，当事人申请行政复议的期限为60日，但是法律规定的申请期限超过60天的除外体现了“便民原则”；第31条规定，行政复议机关作出行政复议决定的期限为60日，但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外体现“效率原则”。）,第三节 行政法
20、的基本原则,五、诚实守信原则 内涵包括三个子原则：第一是行政信息真实原则，行政机关公布的信息应当真实、准确、可信，不能提供虚假信息和材料。第二是信赖保护原则，非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效行政（许可）决定。行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。为此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿。对于被许可人而言，行政许可行为是受益性行政行为，属于有利行政且由于被许可人因行政许可行为由国家机关所为，因此而产生了心理上的信任和依赖，
21、据此对自己的相关财产或行为加以处理和安排。如果获得行政许可后，行政机关随意加以撤回和改变必然造成被许可人的损害，也会使行政机关失信于民，因此，一旦行政许可生效，行政机关一般不能撤回与改变。这就是行政的信赖保护原则的内涵。信赖保护原则作为行政许可法重要的原则之一，其目的首先着眼于对受益的相对人权益加以保护。,第三节 行政法的基本原则,不能撤回生效的行政许可是原则，如果出现特殊的情况，基于公共利益的需要则可以撤回，但由此给被许可人造成损害的，应当给予补偿，可以撤回行政许可的情况主要有两种：一是颁发行政许可所依据的法律、法规、规章修改或废止，可谓“釜底抽薪”；一是颁发行政许可所依据的客观情况发生重大
22、变化。第三是行政允诺应予兑现，行政机关应作其诺言的“奴隶”，不能“翻手云，覆手雨”，“说话不算数”。实践中，以下情况适用诚实守信原则：1.当行政机关作出两个相互矛盾行政行为，往往一个是有利行政（在前），另一个是不利行政（在后），对行政相对人应适用信赖保护（诚实守信）原则；2.受益行政后的行政“整顿”、收回、关闭、撤回、“停止”等，应适用信赖保护原则；3.由于政策的变化相对人行为从合法变成违法，应适用信赖保护（诚实守信）原则；4.行政机关公告或决定允诺的条件和优惠不兑现时，应适用诚实守信原则等。,第三节 行政法的基本原则,例：以下哪一种情形不适用信赖保护原则？A、由于城市总体规划的修改，国土资源
23、局对甲公司6个月前依拍卖方式取得的土地使用权证书收（撤）回B、某县质量技术监督局对该县生产国家明令淘汰产品的某企业罚款3万元错误予以纠正C、出于环境保护的政策考虑，某县人民决定依法“关停并转”（污染较重的）17家蓄电池生产企业D、山西省某地级市人民政府出于行业规模和安全生产的考虑，决定依法关闭证照齐全的38家“小煤窑”。（答案：B）信赖保护原则适用于有利行政，B情形属于不利行政的行政处罚。,第三节 行政法的基本原则,（六）权责统一原则 权责统一，即行政机关既应被赋予实现管理职能的权限和手段，也应承担因违法或不履行职能所引发的责任。其含义包括两个子原则：第一是行政效能原则。为了保证行政目标的顺利
24、实现，法律应当赋予行政机关以必要的管理权限和执法手段，行政机关应当通过这些手段的运用排除其在职能实现过程中遭遇的障碍。第二是责任行政原则，行政机关违法或不当行使职权，应当依法承担法律责任，主要是国家赔偿责任。权责统一原则的内涵也可以概括为：执法有保障、有权必有责、用权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。,2006-2012年真题精选（复习题）,1.执法为民是社会主义法治的本质要求，行政机关和公务员在行政执法中应当自觉践行。下列哪些做法直接体现了执法为民理念？（2012/2/76,多选）A、行政机关将行政许可申请书格式文本的费用由2元降为1元B、行政机关安排工作人员主动为前来办事的人员提供咨询C、工
25、商局要求所属机构提高办事效率，将原20工作日办结事项减至15工作日办结D、某区设立办事大厅，要求相关执法部门进驻并设立办事窗口 2.程序正当是行政法的基本原则。下列哪些选项是程序正当要求的体现？（2012/2/77,多选）A、实施行政管理活动，注意听取公民、法人或其他组织的意见B、对因违法行政给当事人造成的损失主动进行赔偿C、严格在法律授权的范围内实施行政管理活动D、行政执法中要求与其管理事项有利害关系的公务员回避,2006-2012年真题精选（复习题）,3.合理行政是依法行政的基本要求之一。下列哪些做法体现了合理行政的要求？（2012/2/78，多选）A、行政机关在作出重要决定时充分听取公众
26、的意见B、行政机关要平等对待行政管理相对人C、行政机关行使裁量权所采取的措施符合法律目的D、非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销已生效的行政决定 4.权责一致是社会主义法治理念的要求，也是行政法的基本原则。下列哪些做法是权责一致的直接体现？（2011/2/76,多选）A、某建设局发现所作出的行政决定违法后，主动纠正错误并赔偿当事人损失B、某镇政府定期向公众公布本镇公款接待费用情况C、某国土资源局局长因违规征地受到行政记过处分D、某政府召开座谈会听取群众对政府的意见,2006-2012年真题精选（复习题）,5.高效便民是社会主义法治理念的要求，也是行政法的基本原则。关于高效便民，下列哪些说
27、法是正确的？（2011/2/77,多选）A、是依法行政的重要补充B、要求行政机关积极履行法定职责C、要求行政机关提高办事效率D、要求行政机关实施行政管理时排除不相关因素的干扰 6.依法行政是法治国家对政府行政活动提出的基本要求，而合法行政原则是依法行政的根本。下列哪些做法违反合法行政要求？（2012/2/78,多选）A、因蔬菜价格上涨销路看好，某镇政府要求村民拔掉麦子改种蔬菜B、为解决残疾人就业，某政府发布促进残疾人就业指导意见，对录用残疾人企业予以奖励C、孙某受他人胁迫而殴打他人致轻微伤，某公安局决定对孙某从轻处罚D、某市政府发布文件规定，外地物流公司到本地运输货物，应事先得到当地交通管理部
28、门的准许，并缴纳道路特别通行费,2006-2012年真题精选（复习题）,7.关于行政法的比例原则，下列哪一说法是正确的？（2009/2/39，单选）A、是权责统一原则的基本内容之一B、主要适用于羁束行政行为C、是合法行政的必然要求D、属于实质行政法治范畴 8.关于合理行政原则，下列哪一选项是正确的？（2008/2/46,单选）A、遵循合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志B、合理行政原则属实质行政法治范畴C、合理行政原则是一项独立的原则，与合法行政原则无关D、行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一,案例简析及分析、论述题,1.2005年7月8日，某南方省份大兴煤矿发生严重透水
29、事件，百余名矿工罹难。事后该省人民政府发出通知，要求全省110家采煤量55万吨以下的小煤窑一律停止生产，终止经营资格。很多地方由市长带队，武警和公安参与将上述小煤窑炸掉，用水泥永久封住巷道进出口，许多矿主的采矿设备也被封在井下。但这些矿主的工商营业执照、采矿证、安全生产许可证、矿长证等尚在有效期内，现有36家矿主委托的律师团已写好起诉书，欲提起行政诉讼，称这是一个违法的行政处罚，要求予以国家赔偿。请回答下列问题：（1）炸矿、封矿的做法是行政处罚吗？为什么？（2）要求的赔偿提法是否正确？（3）省政府的通知是抽象行政行为还是具体行政行为？（4）对此案政府正确的做法应是怎样的？（5）该案受制于的规则
30、和原理是什么？,案例简析及分析、论述题,2.某村28岁的田某结婚成家后欲单过，遂向乡政府提出宅基地审批的申请，请求盖5间瓦房。乡政府经县国土局核准，批准其在村东南角占用四分土地作为宅基土之用。田某被许可建房后，即投入10万元人民币动工建房，5间瓦房盖至近完工时，突然接到乡政府的通知，内容为房子停建且应拆除，理由是在其东南方十米处地下发现了一处汉墓，省文物局马上准备发掘，田某的住宅不能再建。问田某在法律上应获得怎样对待？其背后反映的行政法原理是什么？,案例简析及分析、论述题,3.山东省某地市级人民政府发布了一个有政府文件编号的、类似悬赏广告性质的通告，主要内容称：凡本市市民能够取得充分确凿的证据证明并检举非法运营的出租车辆的，由交通局和公安交通管理局共同核实确认后，对检举人的奖励按每一辆车1000元计算。现小杨等三人花费28000元买了微型摄录机，耗费近一年的时间精心取证，把1010多辆非法运营的出租车辆用摄像机拍摄了下来。现小杨等三人向该市政府及其交通局和公安交通管理局要求兑现奖励，但遭到拒绝。问：对此案你认为应如何处理？,
