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1、第六章 管辖与豁免,临沂大学法学院法理学教研室,第一节 国家刑事管辖权 1.属地管辖权（territorial jurisdiction）刑法第6条 2.属人管辖权（personal jurisdiction）刑法第7、10条 3.保护性管辖权（protective jurisdiction）刑法第8条 4.普遍管辖权（universal jurisdiction）刑法第9条 比利时1993年普遍管辖权法 凡涉及战争罪、反人类罪和种族灭绝罪，不管案件当事人是否是比利 时人，也不管事件发生在哪个国家，只要有人在比利时起诉，比利时法院都有管辖权对案件进行审理 Arrest Warrant of 1
2、1 April 2000(Democratic Republic of the Congo v.Belgium),域外绑架,立法性角度,第二节 国家豁免（state immunity）一、概念与发展 国家及其财产不受外国法院管辖的特权 联合国国家及其财产管辖豁免公约 二、豁免主体：国家 A.国家及其政府的各种机关 B.有权行使主权权力并以该身份行事的联邦国家的组成单位或国家政治区分单位 C.国家机构、部门或其他实体，但须它们有权行使并且实际在行使国家的主权权力 D.以国家代表身份行事的国家代表,三、国家豁免的内容 A.管辖豁免 一国应避免对在其法院对另一国提起的诉讼行使管辖；并应为此保证其法院
3、主动地确定该另一国根据第5条享有的豁免得到尊重。不得视为同意管辖：同意适用一国法律；援引豁免；主张权利或利益；出庭作证；未出庭 B.强制措施豁免 判决前的强制措施的豁免：查封、扣押 判决后的强制措施的豁免：查封、扣押和执行 同意行使管辖不构成默示同意采取强制措施,四、不得豁免的诉讼(1)商业交易（第10条）一国如与外国一自然人或法人进行一项商业交易，而根据国际私法适用的规则，有关该商业交易的争议应由另一国法院管辖，则该国不得在该商业交易引起的诉讼中援引管辖豁免。概念 a.为销售货物或为提供服务而订立的任何商业合同或交易；b.任何贷款或其他金融性质之交易的合同，包括涉及任何此类贷款或交易的任何担
4、保义务或补偿义务；c.商业、工业、贸易或专业性质的任何其他合同或交易，但不包括雇用人员的合同。,判断标准 A.性质标准（主要标准）B.目的标准（次要标准）确定一项合同或交易是否为“商业交易”时，应主要参考该合同或交易的性质。但如果合同或交易的当事方已达成一致，或者根据法院地国的实践，合同或交易的目的与确定其非商业性质有关，则其目的也应予以考虑。例外：A.国家之间进行的商业交易；B.该商业交易的当事方另有明确协议 C.当国家企业或国家所设其他实体具有独立的法人资格，并有能力：(a)起诉或被诉；和(b)获得、拥有或占有和处置财产，包括国家授权其经营或管理的财产，其卷入与其从事的商业交易有关的诉讼时
5、，该国享有的管辖豁免不应受影响,(2)雇佣合同（第11条）(3)人身伤害和财产损害（第12条）(4)财产的所有、占有和使用（第13条）(5)知识产权和工业产权（第14条）(6)参加公司或其它集体机构（第15条）(7)国家拥有或经营的船舶（第16条）(8)仲裁协定的效果（第17条）,五、国家豁免的放弃（1）明示同意 国际协定 书面合同 在法院发表的声明或在特定诉讼中提出的书面函件（2）参加诉讼 该国本身提起该诉讼 介入该诉讼或采取与案件实体有关的任何其他步骤（3）反诉 主动起讼的反诉；介入诉讼的反诉；提起反诉,六、我国的实践 1979年湖广铁路债券案 仰融案 五厘金币债券案 中国外国中央银行财产
6、司法强制措施豁免法 司法强制措施的豁免 对等原则 参考书 龚刃韧：国家豁免问题的比较研究，北京大学出版社，2005年,甲国政府与乙国“绿宝”公司在乙国订立了一项环保开发合同，合同履行过程中出现纠纷。“绿宝”公司以甲国政府没有及时按照合同支付有关款项为由诉至乙国法院，甲国政府派代表向法院阐述了甲国一贯坚持的绝对豁免主义立场。如果乙国是采取相对豁免主义的国家，根据目前的国际法规则和实践，下列哪些表述是正确的？A 甲国政府订立上述合同行为本身，是一种商业活动，已构成对其国家豁免权的放弃，乙国法院可以管辖 B 甲国政府派代表向法院作出说明，这一事实不意味着甲国已放弃在此诉讼中的国家豁免权 C 即使甲国
7、在其他案件上曾经接受过乙国法院的管辖，也不能意味着，乙国法院在此案中当然地可以管辖 D 乙国法院作出缺席判决后，甲国要求乙国宣布该判决无效。甲国这一行为表明，甲国此前已接受了乙国法院的管辖,第三节 国家元首和政府首脑的豁免,一、现任国家元首和政府首脑的特权与豁免 在特权方面，国家元首和政府首脑在外国享有一些礼仪性的尊荣；他们的人身安全必须给予特别的保护；他们的寓所享有与大使馆馆舍同样的不受侵犯权。在免纳一切关税、捐税等方面他们享受的豁免也和国家外交代表相同。,在司法豁免方面，一般参照使馆馆长享有的豁免，但应注意以下几点：1.国家元首的豁免是指在外国法院享有的司法豁免，国家元首在国际法庭是否享有
8、同样的豁免，取决于相关国际法庭规约的具体规定。国内法院决定某外国国家元首是否享有豁免的前提，理论上应该是确定该官员作为国家元首的地位是否得到本国政府的承认。国家元首的民事管辖豁免问题比较复杂，有些国家的相关法律规定是否享有豁免权取决于国家元首的行为是以官方身份还是以私人身份作出。,二、卸任国家元首的豁免现任与卸任国家元首在外国法院的豁免是不同的。现任国家元首在外国法院享有绝对豁免。卸任的国家元首只享有有限的豁免，即仅就其过去在任期间以官方身份作出的行为享有豁免。换言之，卸任国家元首的豁免在性质上发生了转变，从地位豁免转变为职能豁免。但是，官方行为在国际法上没有确切的定义。有人主张凡是明显违反国际法的行为不属于可以享受豁免的官方行为。这个问题在著名的皮诺切特案中是在相关国际公约的范围内解决的。,思考题 国有或国营企业能否在外国法院主张豁免?,参考书龚刃韧：国家豁免问题的比较研究（第二版），北京大学出版社，2005年。,
