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1、工程招投标与合同管理,主讲：陈勇,主要内容,合同管理概述工程合同的法律体系国际工程承包工程招标投标及争议与索赔FIDIC条款与建设工程施工合同示范文本,一、合同管理概述,什么是管理？,管理游戏管理是社会组织中，为了实现预期的目标，以人为中心进行的协调活动。,目标设计中的目标设置,目标的明确性目标的难度目标的接受,目标管理,强调组织群体共同参与制定具体的，可行的且能客观衡量的目标。要素目标具体化参与决策限期完成绩效反馈,管理的职能,计划组织领导控制创新,管理的基本原理,系统原理人本原理责任原理效益原理,什么是合同管理？,是指参与项目各方均应在合同实施过程中自觉地、认真严格地遵守所签订的合同的各项
2、规定和要求，按照各自的职责，行使各自的权利、履行各自的义务、维护各方的权利，发扬协作精神，处理好“伙伴关系”，做好各项管理工作，使项目目标得到完整的体现。,理解合同管理,做好合同签订前的各项准备工作合同实施阶段提倡协作精神,合同管理的特点,综合性不确定性变化多,近几年国家颁发的设计、建设领域的法律和法规（1）建筑法（2）合同法（3）招标投标法,近几年国家颁发的设计、建设领域的法律和法规,（4）建设工程质量管理条例（5）根据建筑法配套制定的：质量条例、建筑市场条例、安全条例、监理条例,二、工程合同的法律体系,招标投标法（1）,在建设工程领域里确立了五项制度,招标投标法（2）,适用范围强制招标的建
3、设工程项目,招标投标法（3）,招标投标活动必须遵循的原则：公开、公平、公正、诚实信用,招标投标法（4）,招标形式招标人条件投标人条件开标和中标条件,合同法（1）,基本原则,合同法（2）,合同形式合同订立的方式合同示范文本,合同法（3）,缔约过失的概念缔约过失与违约责任,合同法（4）,合同效力,合同法（5）,合同的履行履行合同的原则亲自履行原则全面履行原则实际履行原则,合同法（5）,合同的履行合同履行中的权利抗辩权：同时履行抗辩权、后履行抗辩权、先履行抗辩权代位权撤销权,三、国际工程承包,国际工程承包概念,是指国际承包商（公司）以提供自己的资本、技术、劳务、设备、材料和许可权等，为国外工程业主（
4、发包人）营造工程项目，并按事先商定的合同条件承包商一方交付工程，业主一方发付工程价款和劳务酬金的一种经济技术合作形式。,国际承包合同,凡法律关系中具有涉外因素的工程承包合同。具体表现:合同法律关系的主体一方或双方不具有中国国籍,即合同当事人至少一方为外国国籍法人或自然人.,国际承包合同,凡法律关系中具有涉外因素的工程承包合同。具体表现:合同法律关系的客体即标的,位于中国境外或其交付越过中国国境.引起合同关系产生,变更和终止的某些法律事实发生在中国境外.,国际工程承包的特点,主体的特点法律适用的特点风险大盈利大水平要求高,我国招标投标法与国际招标投标的区别（1）,形式我国：公开招标和邀请招标国际
5、：公开招标和邀请招标、议标,我国招标投标法与国际招标投标的区别（2）,分包我国：只能分包非主体或非关键性的工程。国际：可分包主体或关键性项目的工程。,我国招标投标法与国际招标投标的区别（3）,成本我国：低于成本的是废标。,我国招标投标法与国际招标投标的区别（4）,我国是发出主义。国际是以到达为准。,我国招标投标法与国际招标投标的区别（5）,法律责任我国招标投标法是以惩罚为主。国际上没有招标投标法，是以合同法为依据，而合同法是以补偿为主。,四、工程招标投标 及争议与索赔,工程招标投标（1）,什么是招标投标是在市场经济的条件下，进行大宗货物的买卖，工程建设项目的发包与承包以及服务项目的采购和提供时
6、所采用的一种交易方式。,工程招标投标（2）,招标投标的特点招标条件招标单位应具备的条件工程建设项目本身应具备的实质性条件招标投标交易方式的条件,工程招标投标（3）,招标投标的程序申请批准招标 准备招标文件 公布招标通知或公告 投标单位资格预审 发售招标文件 组织现场查勘 投标单位在投标时间内投标 开标 评标 公布中标单位 签定合同,工程招标投标（4）,评标与定标中标条件,招标投标的风险管理（1）,一般步骤风险识别风险评估风险的控制与管理,招标投标的风险管理（2）,风险因素分析投资环境风险市场风险融资风险设计与技术风险资源风险地质风险、布局安全风险、不可抗力风险及其他风险,招标投标的风险管理（3
7、）,措施风险预防风险降低风险自留风险转移,招标投标的争议与索赔（1）,争议的解决方式协商调解仲裁诉讼,招标投标的争议与索赔（2）,担保方式定金保证留置违约金抵押,招标投标的争议与索赔（3）,索赔的原则客观性合法性合理性,五、FIDIC条款与建设工程施工合同示范文本,关于FIDIC条款（1）,（1）一般规定（2）雇主（3）工程师（4）承包商（5）指定分包商（6）员工,关于FIDIC条款（2）,（7）生产设备、材料和工艺（8）开工、延误和暂停（9）竣工试验（10）雇主的接收（11）缺陷责任（12）测量和估价,关于FIDIC条款（3）,（13）变更和调整（14）合同价格和付款（15）由雇主终止（16
8、）由承包商暂停和终止（17）风险和职责（18）保险,关于FIDIC条款（4）,（19）不可抗力（20）索赔、争议和仲裁 共有163款,FIDIC条款的说明（1）,一般规定58个定义（1）歧义解释的可能（2）法律（3）约定（4）国际惯例规定,FIDIC条款的说明（2）,证书6个证书（1）接收证书（5）结清证书（2）履约证书（6）最终证书（3）期中付款证书（4）最终付款证书,FIDIC条款的说明（2）,证书2个报表（1）竣工报表（2）最终报表,FIDIC条款的说明（2）,缺陷通 28天 56天 28天 合同终止 知期1年 履约 最终报表 最终 证书 最终 证书竣工 付款证书验收 合同 14天 84
9、天 结清证书 接收 竣工报表 21天履约 证书 期中付款 担保函 证书,FIDIC条款的说明（3）,保留金,FIDIC条款的说明（4）,期中付款,建设工程施工合同示范文本（1）,合同主要内容的谈判,合同主要内容的谈判(1),工程概况确定合理的工期确定合同价款法律适用的审查施工标准或施工规范双方工地代表的职责和权限,合同主要内容的谈判(2),建设单位要求提前竣工，施工单位同意应主张赶工费用和奖励关于中间验收材料、设备供应竣工工程交付使用利息的结算,合同主要内容的谈判(3),不可抗力的约定定性的解释，无法量化我国合同法117条第2款规定：不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。国际上，不能预见、不
10、能避免、不能克服的强制力。,合同主要内容的谈判(3),不可抗力的约定定性的解释，无法量化我国合同法117条第2款规定：不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。国际上，不能预见、不能避免、不能克服的强制力。,合同主要内容的谈判(3),不可抗力的约定表现：自然现象、社会现象自然现象我国：战争、飞机、非甲乙方的暴乱、动乱共四种。国际上：战争、革命军事政变、核毒、飞机、骚乱共五种。,合同主要内容的谈判(3),不可抗力的约定表现：自然现象、社会现象社会现象我国：双方约定等级以上的风、雨、雪、震、洪水。国际上：一个有经验的承包商通常无法预测、无法防范的自然力。,合同主要内容的谈判(3),不可抗力的约定责任
11、我国：各负其责。国际上：业主。,合同主要内容的谈判(4),分包的约定合同、文件、资料、函件签收制度违约责任的约定关于解决纠纷的问题,建设工程施工合同示范文本（2）,99年与91年合同示范文本比较,99年与91年合同示范文本比较（1）,文本结构不同91年：合同条件、协议条款99年：协议书、通用条款、专用条款,99年与91年合同示范文本比较（2）,修订具体内容,建设工程施工合同示范文本（3）,工程施工联营、分包、转包、挂靠,工程施工联营,我国联营形式：紧密型、松散型,签订建设工程联营合同应注意的问题,建筑、安装工程联营合同的当事人至少要有一方具有从事建筑活动的主体资格。联营合同的当事人均为施工企业的，资质等级就低不就高。联营合同应当共负盈亏，共担风险，避免保底条款。,工程施工分包及转包,我国招标投标法第48条规定：中标人不得向他人转让中标项目。合同法第272条规定：承包人不得将其承包的建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后分包的名义转包给第三人。,工程施工分包及转包,建筑法第28条规定：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。,本文来自:天圆地方建筑论坛,本帖原网址为http:/,
